卷一百四十三 志一百十八

◎刑法二
明律淵源唐代，以笞、杖、徒、流、死為五刑。自笞一十至五十，為笞刑五。
自杖六十至一百，為杖刑五。徒自杖六十徒一年起，每等加杖十，刑期半年，至
杖一百徒三年，為徒五等。流以二千里、二千五百里、三千里為三等，而皆加杖
一百。死刑二：曰斬，曰絞。此正刑也。其律例內之雜犯、斬絞、遷徙、充軍、
枷號、刺字、論贖、凌遲、梟首、戮屍等刑，或取諸前代，或明所自創，要皆非
刑之正。
清太祖、太宗之治遼東，刑制尚簡，重則斬，輕則鞭撲而已。迨世祖入關，
沿襲明制，初頒刑律，笞、杖以五折十，注入本刑各條。康熙朝現行則例改為四
折除零。雍正三年之律，乃依例各於本律註明板數。徒、流加杖，亦至配所照數
折責。蓋恐撲責過多，致傷生命，法外之仁也。文武官犯笞、杖，則分別公私，
代以罰俸、降級、降調，至革職而止。
徒者，奴也，蓋奴辱之。明發鹽場鐵冶煎鹽炒鐵，清則發本省驛遞。其無驛
縣，分撥各衙門充水火夫各項雜役，限滿釋放。
流犯，初制由各縣解交巡撫衙門，按照里數，酌發各處荒蕪及瀕海州縣。嗣
以各省分撥失均，不免趨避揀擇。乾隆八年，刑部始纂輯三流道里表，將某省某
府屬流犯，應流二千里者發何省何府屬安置，應流二千五百里者發何省何府屬安
置，應流三千里者發何省何府屬安置，按計程途，限定地址，逐省逐府，分別開
載。嗣於四十九年及嘉慶六年兩次修訂。然第於州縣之增並，道里之參差，略有
修改，而大體不易。律稱：“犯流妻妾從之，父祖子孫欲隨者聽。”乾隆二十四
年，將僉妻之例停止。其軍、流、遣犯情原隨帶家屬者，不得官為資送，律成虛
設矣。
斬、絞，同是死刑。然自漢以來，有秋後決囚之制。唐律除犯惡逆以上及奴
婢、部曲殺主者，從立春至秋分不得奏決死刑。明弘治十年奏定真犯死罪決不待
時者，凌遲十二條，斬三十七條，絞十二條；真犯死罪秋後處決者，斬一百條，
絞八十六條。順治初定律，乃於各條內分晰註明，凡律不注監候者，皆立決也；
凡例不言立決者，皆監候也。自此京、外死罪多決於秋，朝審遂為一代之大典。
雜犯斬、絞準徒五年與雜犯三流總徒四年，大都創自有明。清律於官吏受贓，枉
法不枉法，滿貫俱改為實絞，餘多仍之。名實混淆，殊形轇轕。
遷徙原於唐之sha6*人移鄉，而定罪則異。律文沿用數條，然皆改為比流減半、
徒二年，並不徙諸千里之外。惟條例於土蠻、瑤、僮、苗人仇殺劫擄及改土為流
之土司有犯，將家口實行遷徙。然各有定地，亦不限千里也。
明之充軍，義主實邊，不盡與流刑相比附。清初裁撤邊衛，而仍沿充軍之名。
後遂以附近、近邊、邊遠、極邊、煙瘴為五軍，且於滿流以上，為節級加等之用。
附近二千里，近邊二千五百里，邊遠三千里，極邊、煙瘴俱四千里。在京兵部定
地，在外巡撫定地。雍正三年之律，第於十五布政司應發省分約略編定。乾隆三
十七年，兵部根據邦政紀略，輯為五軍道里表，凡發配者，視表所列。然名為充
軍，至配並不入營差操，第於每月朔望檢點，實與流犯無異。而滿流加附近、近
邊道里，反由遠而近，司讞者每苦其紛歧，而又有發遣名目。初第發尚陽堡、寧
古塔，或烏喇地方安插，後並發齊齊哈爾、黑龍江、三姓、喀爾喀、科布多，或
各省駐防為奴。乾隆年間，新疆開闢，例又有發往伊犁、烏魯木齊、巴里坤各回
城分別為奴種地者。鹹、同之際，新疆道梗，又復改發內地充軍。其制屢經變易，
然軍遣止及其身。苟情節稍輕，尚得更赦放還。以視明之永遠軍戍，數世後猶句
及本籍子孫者，大有間也。若文武職官犯徒以上，輕則軍台效力，重則新疆當差。
成案相沿，遂為定例。此又軍遣中之歧出者焉。
枷杻，本以羈獄囚。明代問刑條例，於本罪外或加以枷號，示戮辱也。清
律犯罪免發遣條：“凡旗人犯罪，笞、杖各照數鞭責，軍、流、徒免發遣，分別
枷號。徒一年者，枷號二十日，每等遞加五日。流二千里者，枷號五十日，每等
亦遞加五日。充軍附近者，枷號七十日，近邊、沿海、邊外者八十日，極邊、煙
瘴者九十日。”原立法之意，亦以旗人生則入檔，壯則充兵，鞏衛本根，未便離
遠，有犯徒、流等罪，直以枷號代刑，強榦之義則然。然犯系寡廉鮮恥，則銷除
旗檔，一律實發，不姑息也。若竊盜再犯加枷，初犯再犯計次加枷，犯奸加枷，
du6*博加枷，逃軍逃流加枷，暨一切敗檢踰閑、不顧行止者酌量加枷，則初無旗、
民之別。康熙八年，部議囚禁人犯止用細鍊，不用長枷，而枷號遂專為行刑之用。
其數初不過一月、二月、三月，後竟有論年或永遠枷號者。始制重者七十斤，輕
者六十斤。乾隆五年，改定應枷人犯俱重二十五斤，然例尚有用百斤重枷者。嘉
慶以降，重枷斷用三十五斤，而於四川、陝西、湖北、河南、山東、安徽、廣東
等省匪徒，又有系帶鐵桿石礅之例，亦一時創刑也。
刺字，古肉刑之一，律第嚴於賊盜。乃其後條例滋多，刺緣坐，刺兇犯，刺
逃軍、逃流，刺外遣、改遣、改發。有刺事由者，有刺地方者，並有分刺滿、漢
文字者。初刺右臂，次刺左臂，次刺右面、左面。大抵律多刺臂，例多刺面。若
竊盜責充警跡，二三年無過，或緝獲強盜二名以上、竊盜三名以上，例又準其起
除刺字，復為良民。蓋惡惡雖嚴，而亦未嘗不予以自新之路焉。
贖刑有三：一曰納贖，無力照律決配，有力照例納贖。二曰收贖，老幼廢疾、
天文生及婦人折杖，照律收贖。三曰贖罪，官員正妻及例難的決，並婦人有力者，
照例贖罪。收贖名曰律贖，原本唐律收贖。贖罪名為例贖，則明代所創行。順治
修律，五刑不列贖銀數目。雍正三年，始將明律贖圖內應贖銀數斟酌修改，定為
納贖諸例圖。然自康熙現行例定有承問官濫準納贖交部議處之條，而前明納贖及
贖罪諸舊例又節經刪改，故律贖俱照舊援用，而例贖則多成具文。
其捐贖一項，順治十八年，有官員犯流徒籍沒認工贖罪例；康熙二十九年，
有死罪現監人犯輸米邊口贖罪例；三十年，有軍流人犯捐贖例；三十四年，有通
倉運米捐贖例；三十九年，有永定河工捐贖例；六十年，有河工捐贖例。然皆事
竣停止，其歷朝沿用者，惟雍正十二年戶部會同刑部奏準預籌運糧事例，不論旗、
民，罪應斬、絞，非常赦所不原者，三品以上官照西安駝捐例捐運糧銀一萬二千
兩，四品官照營田例捐運糧銀五千兩，五、六品官照營田例捐銀四千兩，七品以
下、進士、舉人二千五百兩，貢、監生二千兩，平人一千二百兩，軍、流各減十
分之四，徒以下各減十分之六，俱準免罪。西安駝捐，行自雍正元年，營田例則
五年所定也。乾隆十七年，西安布政使張若震奏請另定捐贖笞、杖銀數。經部議，
預籌運糧事例，杖、笞與徒罪不分輕重，一例捐贖，究未允協。除犯枷號、杖責
者照徒罪捐贖外，酌擬分杖為一等，笞為一等。其數，杖視徒遞減，笞視杖遞減。
二十三年，諭將斬、絞緩決各犯納贖之例永行停止。遇有恩赦減等時，其憚於遠
行者，再準收贖。而贖釒爰則仍視原擬罪名，不得照減等之罪。著為令。嗣後官
員贖罪者，俱照運糧事例核奪。刑部別設贖罪處，專司其事。此又律贖、例贖而
外，別自為制者矣。
凌遲，用之十惡中不道以上諸重罪，號為極刑。梟首，則強盜居多。戮屍，
所以待惡逆及強盜應梟諸犯之監故者。凡此諸刑，類皆承用明律，略有通變，行
之二百餘年。至過誤殺之賠人，竊盜之割腳筋，重辟減等之貫耳鼻，強盜、貪官
及窩逃之籍家產，或沿自盛京定例，或順治朝偶行之峻令，不久革除，非所論也。
自光緒變法，二十八年，山西巡撫趙爾巽奏請各省通設罪犯習藝所。經刑部
議準，徒犯毋庸發配，按照年限，於本地收所習藝。軍、流為常赦所不原者，照
定例發配，到配一律收所習藝。流二千里限工作六年，二千五百里八年，三千里
者十年。遣軍照滿流年限計算，限滿釋放，聽其自謀生計，並準在配所入籍為民。
若為常赦所得原者，無論軍、流，俱無庸發配，即在本省收所習藝。工作年限，
亦照前科算。自此五徒並不發配，即軍、流之發配者，數亦銳減矣。二十九年，
刑部奏準刪除充軍名目，將附近、近邊，邊遠併入三流，極邊及煙瘴改為安置，
仍與當差並行。自此五軍第留其二，而刑名亦改變矣。三十年，劉坤一、張之洞
會奏變法第二摺內，有恤刑獄九條。其省刑責條內，經法律館議準，笞、杖等罪，
仿照外國罰金之法，改為罰銀。凡律例內笞刑五，以五錢為一等，至笞五十罰銀
二兩五錢，杖六十者改為罰五兩。每一等加二兩五錢，以次遞加，至杖一百改為
罰十五兩而止。如無力完納，折為作工。應罰一兩，折作工四日，以次遞加，至
十五兩折作工六十日而止。然竊盜未便罰金，議將犯竊應擬笞罪者，改科工作一
月；杖六十者，改科工作兩月；杖七十至一百，每等遞加兩月。又附片請將軍、
流、徒加杖概予寬免，無庸決責。自此而笞、杖二刑廢棄矣。
三十一年，修訂法律大臣沈家本等奏請刪除重法數端，略稱：“見行律例款
目極繁，而最重之法，亟應先議刪除者，約有三事：一曰凌遲、梟首、戮屍。凌
遲之刑，唐以前無此名目。遼史刑法志始列入正刑之內。宋自熙寧以後，漸亦沿
用。元、明至今，相仍未改。梟首在秦、漢時惟用諸夷族之誅，六朝梁、陳、齊、
周諸律，始於斬之外別立梟名。自隋迄元，復棄而不用。今之斬梟，仍明制也。
戮屍一事，惟秦時成蟜軍反，其軍吏皆斬戮屍，見於始皇本紀。此外歷代刑制，
俱無此法。明自萬曆十六年，定有戮屍條例，專指謀殺祖父母、父母而言。國朝
因之，後更推及於強盜。凡此酷重之刑，固所以懲戒兇惡。第刑至於斬，身首分
離，已為至慘。若命在頃忽，菹醢必令備嘗，氣久消亡，刀鋸猶難倖免，揆諸仁
人之心，當必慘然不樂。謂將以懲本犯，而被刑者魂魄何知；謂將以警戒眾人，
而習見習聞，轉感召其殘忍之性，實非聖世所宜遵。請將凌遲、梟首、戮屍三項，
一概刪除，死罪至斬決而止。凡律例內凌遲、斬梟各條，俱改斬決。斬決而下，
依次遞減。一曰緣坐。緣坐之制，起於秦之參夷及收司連坐法。漢高后除三族令，
文帝除收孥相坐律，當時以為盛德。惜夷族之誅，猶間用之。晉以下仍有家屬從
坐之法，唐律惟反叛、惡逆、不道，律有緣坐，他無有也。今律則奸黨、交結近
侍諸項俱緣坐矣，反獄、xie6*教諸項亦緣坐矣。一案株連，動輒數十人。夫以一人
之故而波及全家，以無罪之人而科以重罪，漢文帝以為不正之法反害於民，北魏
崔挺嘗曰‘一人有罪，延及闔門，則司馬牛受桓魋之罰，柳下惠膺盜跖之誅，不
亦哀哉’，其言皆篤論也。今世各國，皆主持刑罰止及一身之義，與‘罪人不孥’
之古訓實相符合。請將律內緣坐各條，除知情者仍坐罪外，其不知情者悉予寬免。
餘條有科及家屬者準此。一曰刺字。刺字乃古墨刑，漢之黥也。文帝廢肉刑而黥
亦廢，魏、晉、六朝雖有逃奴劫盜之刺，旋行旋廢。隋、唐皆無此法。至石晉天
福間，始創刺配之制，相沿至今。其初不過竊盜逃人，其後日加煩密。在立法之
意，原欲使莠民知恥，庶幾悔過而遷善。詎知習於為非者，適予以標識，助其凶
橫。而偶罹法網者，則黥刺一膺，終身僇辱。夫肉刑久廢，而此法獨存，漢文所
謂刻肌膚痛而不德者，未能收弼教之益，而徒留此不德之名，豈仁政所宜出此。
擬請將刺字款目，概行刪除。凡竊盜皆令收所習藝，按罪名輕重，定以年限，俾
一技能嫻，得以餬口，自少再犯、三犯之人。一切遞解人犯，嚴令地方官僉差
押解，果能實力奉行，逃亡者自少也。”奏上，諭令凌遲、梟首、戮屍三項永遠
刪除。所有現行律例內凌遲、斬梟各條，俱改為斬決；其斬決各條，俱改為絞決；
絞決各條，俱改為絞監候，入於秋審情實；斬監候各條，俱改為絞監候，與絞候
人犯仍入於秋審，分別實緩。至緣坐各條，除知情者仍治罪外，餘悉寬免。其刺
字等項，亦概行革除。旨下，中外稱頌焉。
三十二年，法律館奏準將戲殺、誤殺、擅殺虛擬死罪各案，分別減為徒、流。
自此而死刑亦多輕減矣。又是年法律館以婦女收贖，銀數太微，不足以資警戒，
議準婦女犯笞、杖，照新章罰金。徒、流、軍、遣，除不孝及奸、盜、詐偽舊例
應實發者，改留本地習藝所工作，以十年為限，餘俱準其贖罪。徒一年折銀二十
兩，每五兩為一等，五徒準此遞加。由徒入流，每一等加十兩，三流準此遞加。
遣、軍照滿流科斷。如無力完繳，將應罰之數，照新章按銀數折算時日，改習工
藝。其犯該枷號，不論日數多寡，俱酌加五兩，以示區別。自此而收贖銀數亦稍
變矣。
故宣統二年頒布之現行刑律，第將近數年奏定之章程採獲修入，於是刑制遂
大有變更。其五刑之目，首罰刑十，以代舊律之笞、杖。一等罰，罰銀五錢，至
十等罰，為銀十五兩，據法律館議覆恤刑獄之奏也。次徒刑五，年限仍舊律。次
流刑三，道里仍舊律，然均不加杖，以法律館業經附片奏刪也。次遣刑二：曰極
邊足四千里及煙瘴地方安置，曰新疆當差。以閏刑加入正刑，承用者廣，不得不
別自為制也。次死刑二：曰絞，曰斬。時雖有死刑唯一之議，以舊制顯分等差，
且凌遲、梟首等項甫經議減，不敢逕行廢斬也。徒、流雖仍舊律，然為制不同。
按照習藝章程，五徒依限收入本地習藝所習藝；流、遣毋論發配與否，俱應工作。
故於徒五等註明按限工作，流二千里注工作六年，二千五百里注工作八年，三千
里注工作十年，遣刑俱注工作十二年。收贖則根據婦女贖罪新章酌減銀數，改為
通例。罰刑照應罰之數折半收贖，徒一年贖銀十兩，每等加銀二兩五錢，至徒三
年收贖銀二十兩。流刑每等加銀五兩，至三千里贖銀三十五兩。遣刑與滿流同科。
絞、斬則收贖銀四十兩。亦分注於各刑條下。然非例應收贖者，不得濫及也。捐
贖，據光緒二十九年刑部奏準照運糧事例，減半銀數，另輯為例。其笞、杖雖不
入正刑，仍留竹板，以備刑訊之用。外此各刑具，盡行廢除，枷號亦一概芟削，
刑制較為徑省矣。
惟就地zheng6*法一項，始自鹹豐三年。時各省軍興，地方大吏，遇土匪竊發，往
往先行zheng6*法，然後奏聞。嗣軍務敉平，疆吏樂其便己，相沿不改。光緒七八年間，
御史胡隆洵、陳啟泰等屢以為言。刑部聲請飭下各省，體察情形，仍照舊例解勘，
分別題奏。嗣各督撫俱覆稱地方不靖，礙難規復舊制。刑部不得已，乃酌量加以
限制，如實系土匪、馬賊、游勇、會匪，方準先行zheng6*法，尋常強盜，不得濫引。
自此章程行，沿及國變，而就地zheng6*法之制，訖未之能革。